代持迷霧下的真相

在加喜財稅深耕這行十年，經(jīng)手過的公司轉(zhuǎn)讓、并購案子沒有幾百也有幾十了，很多時候看著桌上厚厚的盡調(diào)報告，我總會想起剛?cè)胄袝r前輩說的一句話：“股權(quán)結(jié)構(gòu)圖有時候是畫給人看的，真金白銀的控制權(quán)往往藏在抽屜里?！边@句話放到今天依然振聾發(fā)聵。咱們做企業(yè)轉(zhuǎn)讓和并購的，最怕的不是明面上的債務(wù)糾紛，而是那些沒在工商登記里體現(xiàn)出來的“隱形股東”——也就是我們常說的股權(quán)代持關(guān)系。這東西就像一顆不定時，如果你在交易前沒把它挖出來，等到交割完再去處理，那麻煩可就大了去了。很多時候，買家以為自己拿下了100%的股權(quán)，實際上可能連真正的決策權(quán)都摸不到，甚至莫名其妙地卷入別人的股權(quán)爭奪戰(zhàn)中。這篇文章，我就結(jié)合我這十年的實戰(zhàn)經(jīng)驗，尤其是那些踩過的坑和趟過的雷，好好跟大伙兒聊聊這個話題。

咱們得先明白，為什么會有股權(quán)代持？這事兒說來話長，有的可能是為了規(guī)避公司法對股東人數(shù)的限制，有的可能是身份敏感不方便出面，還有純粹就是為了稅務(wù)籌劃或者資產(chǎn)隔離。在商業(yè)實踐中，這其實是個挺普遍的現(xiàn)象，并不完全違法，但在公司轉(zhuǎn)讓和并購的語境下，它就是個巨大的風(fēng)險敞口。當(dāng)我們?nèi)ピu估一家公司的價值時，“實際受益人”到底是誰，直接決定了交易的定價權(quán)和后續(xù)的經(jīng)營穩(wěn)定性。如果你花了大價錢買的只是個“皮囊”，真正的靈魂人物隨時可能跳出來主張權(quán)利，這買賣誰敢做？識別代持不僅僅是法律合規(guī)的要求，更是對交易安全的兜底。在加喜財稅接觸的眾多案例中，越是那種歷史悠久、人際關(guān)系復(fù)雜的民營企業(yè)，出現(xiàn)代持的概率就越高，咱們做盡調(diào)的時候，心眼得比針尖還細(xì)才行。

代持關(guān)系的隱蔽性

做盡調(diào)的時候，最難啃的骨頭往往不是財務(wù)報表，而是那些“無痕”的操作。很多企業(yè)主為了把代持做得天衣無縫，會在資金流、決策函甚至公司章程的微調(diào)上下很大功夫。我印象特別深的是前年處理的一起長三角某精密制造企業(yè)的收購案，標(biāo)的公司財務(wù)數(shù)據(jù)漂亮得像藝術(shù)品，工商檔案也是干干凈凈，自然人股東就兩兄弟。但在我們梳理公司過往的重大決策會議紀(jì)要時，發(fā)現(xiàn)了一個很反常的細(xì)節(jié)：有一個從未出現(xiàn)在股東名冊的人，每次會議都坐在主位，而且所有簽字流程走完，最后都要等這個人點頭。這就是典型的“影子董事”特征。后來經(jīng)過側(cè)面核實，這個人其實是這兩兄弟的舅舅，早年因為某些原因不便持股，就一直代持著。

這種隱蔽性帶來的最大問題是信息不對稱。作為收購方，你看到的只是表面上的股權(quán)比例，根本不知道背后還有幾份《代持協(xié)議》在飛。有時候甚至連名義股東自己都搞不清楚狀況，特別是當(dāng)公司經(jīng)歷過幾輪轉(zhuǎn)手和增資擴(kuò)股后，代持關(guān)系可能會變得更加錯綜復(fù)雜。我們在實操中就遇到過名義股東已經(jīng)變更，但代持關(guān)系并沒有解除，導(dǎo)致新股東接手后，被老的實際控制人起訴要求確認(rèn)股權(quán)無效的慘痛案例。這種隱蔽的風(fēng)險如果不提前識別，一旦爆發(fā)，往往就是毀滅性的，不僅交易可能告吹，還可能面臨巨額的索賠。在盡調(diào)階段，我們加喜財稅通常會要求對公司的關(guān)鍵崗位人員背景、資金往來路徑進(jìn)行穿透式核查，目的就是要把這些藏在水底的冰山給摸清楚。

除了人為的隱瞞，還有一種情況是由于歷史遺留問題造成的“無心之過”。比如早些年很多國企改制或者集體企業(yè)轉(zhuǎn)制的過程中，為了趕進(jìn)度或者符合當(dāng)時的政策要求，掛靠持股的現(xiàn)象非常普遍。這些企業(yè)的代持關(guān)系可能連當(dāng)事人都淡忘了，或者相關(guān)的協(xié)議早就遺失。等到我們要做轉(zhuǎn)讓的時候，去查檔案，才發(fā)現(xiàn)簽字的人和實際出資的人對不上號。這種“歷史遺留型”的代持，處理起來往往比商業(yè)代持更棘手，因為它可能涉及到國有資產(chǎn)流失或者集體資產(chǎn)界定的問題，稍微不注意就會觸碰到法律的紅線。我們做這一行的，要是沒點歷史眼光和考古精神，還真啃不下這些硬骨頭。

協(xié)議效力的法律博弈

一提到股權(quán)代持，大家第一反應(yīng)就是簽了協(xié)議沒？簽了協(xié)議是不是就安全了？其實沒那么簡單。在司法實踐中，代持協(xié)議的法律效力是個極具爭議的話題。根據(jù)《公司法》司法解釋的相關(guān)規(guī)定，如果沒有違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，代持協(xié)議原則上在合同雙方之間是有效的。這個“有效性”是有限制的，它通常只約束實際出資人和名義股東，對外部第三人并不具備對抗效力。這就是為什么很多并購交易中，即便我們拿到了代持協(xié)議，心里還是不踏實的原因。因為如果名義股東在外面欠了一屁股債，或者擅自把股權(quán)質(zhì)押給了別人，實際出資人想要拿回股權(quán)，那是難上加難。

我再講個真實的例子。有個做跨境電商的客戶，早年因為個人征信問題，找朋友代持了一家科技公司的70%股權(quán)。這公司發(fā)展得不錯，后來有上市公司要收購。結(jié)果在過戶前夕，那個名義股東因為欠別人的賭債被人告了，法院查封了他名下的所有股權(quán)，包括這家公司的。這時候客戶急了，拿出代持協(xié)議去提執(zhí)行異議，結(jié)果被駁回了。為什么？因為對于債權(quán)人來說，工商登記具有公信力，他們有理由相信名義股東就是真正的權(quán)利人。這個教訓(xùn)太深刻了，它直接導(dǎo)致了那個收購案失敗了，客戶不僅錯失了套現(xiàn)離場的好機(jī)會，還差點因為公司被查封而資金鏈斷裂。這就是代持關(guān)系中最大的法律軟肋：內(nèi)部約束無法對抗外部善意第三人。

還要特別注意特定行業(yè)的準(zhǔn)入限制。比如金融、保險、外資限制類行業(yè)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)對股東的身份和資格審查極其嚴(yán)格。在這些領(lǐng)域，代持協(xié)議幾乎是百分之百無效的。監(jiān)管機(jī)構(gòu)一旦發(fā)現(xiàn)存在代持行為，不僅會行政處罰，還可能直接吊銷牌照。我們在處理這類企業(yè)的轉(zhuǎn)讓時，會花大量時間去清理這種“灰色地帶”。我記得有一次幫一家小額貸款公司做股權(quán)變更，監(jiān)管局直接發(fā)函要求出具無代持承諾，并進(jìn)行穿透式核查，連股東的出資來源都要追溯到上游。在這種強(qiáng)監(jiān)管環(huán)境下，任何僥幸心理都是要不得的。評估代持協(xié)議的效力，不能只看《民法典》怎么說，還得看行業(yè)監(jiān)管的紅線在哪里，只有兩者都兼顧了，才能確保交易的合法合規(guī)。

稅務(wù)合規(guī)的棘手難題

聊完法律，咱們得說說最現(xiàn)實的問題——錢。股權(quán)代持在還原或者轉(zhuǎn)讓過程中，稅務(wù)局那一關(guān)是絕對繞不開的。很多客戶天真地以為，反正稅局不知道我是幕后老板，我把股權(quán)直接從代持人名下轉(zhuǎn)給買家，或者先轉(zhuǎn)回給我，神不知鬼不覺就能把稅省了。我只能說，這種想法在現(xiàn)在的金稅四期背景下，簡直太天真了。稅務(wù)局的大數(shù)據(jù)比對能力比你想象的要強(qiáng)得多，資金流水的異常變動、股權(quán)的頻繁變更，都會觸發(fā)系統(tǒng)的預(yù)警。

這里就要提到一個專業(yè)概念：“稅務(wù)居民”。如果實際出資人是外籍人士或者境外機(jī)構(gòu)，而名義股東是國內(nèi)自然人，那么在股權(quán)還原（即把股權(quán)從名義股東轉(zhuǎn)回實際股東名下）的時候，稅務(wù)局往往會認(rèn)定這是一次股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易，需要繳納個人所得稅和印花稅。這時候，實際出資人就會覺得很冤枉：“這本來就是我的錢，現(xiàn)在只是拿回來，憑什么要我交稅？”但從稅法的角度看，名義股東是法律上的持有人，他轉(zhuǎn)讓股權(quán)取得了收入，就必須納稅。除非你能提供非常詳實的證據(jù)鏈條，證明資金流向、成本歸屬完全一致，否則要想免稅，難度堪比登天。

加喜財稅在處理這類稅務(wù)籌劃時，通常會建議客戶在交易前先與當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行預(yù)溝通。我們曾經(jīng)服務(wù)過一家北京的高新科技企業(yè)，實際控制人是一位美籍華人。他在準(zhǔn)備上市前清理代持，當(dāng)時預(yù)計的個稅高達(dá)數(shù)千萬元。通過我們團(tuán)隊與稅局的多次溝通，詳細(xì)闡述了資金的歷史注入憑證和代持協(xié)議的合法性，最終爭取到了較為合理的核定征收方案，為客戶節(jié)省了一大筆真金白銀。但這中間的博弈過程非常煎熬，需要極其專業(yè)的財稅知識支撐。千萬不要試圖去挑戰(zhàn)稅局的底線，隱瞞代持事實進(jìn)行虛假申報，一旦被定性為偷稅漏稅，不僅要補(bǔ)稅罰款，還可能承擔(dān)刑事責(zé)任，那真是得不償失。

還有一個容易被忽視的點，就是代持期間分紅產(chǎn)生的稅務(wù)問題。很多時候，公司分紅直接打到了名義股東的卡上，名義股東再轉(zhuǎn)給實際控制人。這一來一回，如果不完稅，就是個典型的偷稅漏稅行為。在并購盡調(diào)中，我們只要一拉銀行流水，這些蛛絲馬跡立馬現(xiàn)形。這時候，買家往往會以此壓價，或者要求賣方在交割前把稅務(wù)窟窿填平。我見過不少交易，最后就是卡在這個歷史遺留的稅務(wù)問題上，買賣雙方談不攏，只能一拍兩散。對于賣方來說，越早梳理清楚代持期間的稅務(wù)問題，就越能掌握交易的主動權(quán)。

風(fēng)險化解的實操路徑

既然風(fēng)險這么多，那遇到代持情況是不是這買賣就做不成了？當(dāng)然不是。干我們這行的，價值就在于把復(fù)雜的問題理順，把風(fēng)險關(guān)進(jìn)籠子里。針對股權(quán)代持，我們在實務(wù)中總結(jié)出了一套比較成熟的化解路徑，核心思路就是“顯名化”和“隔離化”。具體用哪種，得根據(jù)交易的急迫程度、雙方的信任基礎(chǔ)以及監(jiān)管環(huán)境來定。

第一步，也是最穩(wěn)妥的一步，就是“代持還原”。也就是說，在正式的并購交易交割之前，先把股權(quán)從名義股東名下轉(zhuǎn)回實際出資人名下，讓法律上的股東和實際的股東合二為一。這樣做的好處是徹底消除了法律隱患，未來的買家也敢放心大膽地買。這個過程比較耗時，而且如前所述，涉及到稅務(wù)成本和行政審批。為了讓大家更直觀地了解這個過程，我把還原的主要步驟和注意事項列了個表格：

操作步驟	關(guān)鍵注意事項
1. 簽署解除協(xié)議	名義股東與實際出資人簽署《股權(quán)代持解除協(xié)議》，明確雙方權(quán)利義務(wù)終止，名義股東配合辦理變更登記。
2. 內(nèi)部決議通過	標(biāo)的公司召開股東會，其他股東過半數(shù)同意，并放棄優(yōu)先購買權(quán)（這是法律規(guī)定的顯名化前提）。
3. 稅務(wù)申報繳納	向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報股權(quán)轉(zhuǎn)讓，視同交易繳納稅款。需準(zhǔn)備完整的歷史成本憑證，爭取合理的計稅基礎(chǔ)。
4. 工商變更登記	攜帶完稅證明、決議書等材料去市場監(jiān)督管理局辦理變更，將股東登記變更為實際出資人。
5. 資金閉環(huán)驗證	確保資金流水的邏輯閉環(huán)，證明當(dāng)年的出資款確實來自實際出資人，防止被認(rèn)定為虛假出資。

并不是所有的代持都有機(jī)會或者有時間去完成還原。有些交易時間窗口非常短，或者名義股東根本不配合（這通常發(fā)生在雙方鬧掰了的情況下）。這時候，我們就得用上“隔離化”的策略。具體做法是，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，要求名義股東和實際出資人作為共同的轉(zhuǎn)讓方，或者要求實際出資人出具不可撤銷的擔(dān)保函，承諾對股權(quán)的權(quán)屬瑕疵承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。在交易價款支付上，設(shè)立共管賬戶，把一部分尾款扣留，直到一定的觀察期過后，確認(rèn)沒有第三方主張權(quán)利，再支付尾款。這種做法雖然不能根除風(fēng)險，但至少能從商業(yè)對價的角度給自己留了一道后手。

在加喜財稅經(jīng)手的一個案子中，我們就遇到了名義股東“失聯(lián)”的極端情況。買家非?？春眠@家公司，但賣家的實際控制人當(dāng)年找了一個遠(yuǎn)房親戚代持，現(xiàn)在親戚出國了死活不回來簽字。這怎么辦？我們最后采取了“公證+訴訟”的 combo 方案。先讓實際控制人通過公證的方式送達(dá)解除通知，然后提起確權(quán)之訴，拿著法院的生效判決去辦理變更。雖然時間拖長了點，但好歹把證給拿下來了。這給我們的啟示是，在合規(guī)的框架下，法律工具箱里的武器還有很多，關(guān)鍵看你敢不敢用，會不會用。

跨境并購中的特殊挑戰(zhàn)

隨著國內(nèi)企業(yè)出海的增多，股權(quán)代持的問題在跨境并購中也變得愈發(fā)突出。這里面不僅涉及到國內(nèi)法，還涉及到目標(biāo)國公司法、外匯管制甚至長臂管轄的問題。比如說，咱們很多企業(yè)去開曼群島、BVI（英屬維爾京群島）設(shè)立離岸公司，為了操作方便，經(jīng)常會找當(dāng)?shù)氐拿貢净蛘邆€人代持股份。等到要做紅籌架構(gòu)搭建或者私有化退市的時候，這些代持關(guān)系就成了巨大的絆腳石。

前幾年，我參與過一個國內(nèi)醫(yī)療企業(yè)收購美國一家生物技術(shù)公司的項目。盡調(diào)發(fā)現(xiàn)，美方的股東結(jié)構(gòu)里有一個SPV（特殊目的實體），其股東是一個信托，而信托的受益人雖然指向了美國公司的創(chuàng)始團(tuán)隊，但中間隔著好幾層代持。最要命的是，其中一層代持涉及到了一個受制裁國家的實體。這要是直接收購，不僅合規(guī)通搞不好還會把國內(nèi)收購方拖進(jìn)制裁名單。當(dāng)時我們團(tuán)隊的壓力非常大，連夜翻閱了相關(guān)的“經(jīng)濟(jì)實質(zhì)法”及反洗錢法規(guī)，最后建議客戶采用資產(chǎn)收購而非股權(quán)收購的方式，巧妙地繞過了那個有問題的股權(quán)層級。雖然稅負(fù)成本稍微高了一點，但徹底規(guī)避了政治風(fēng)險和合規(guī)風(fēng)險。

跨境代持還面臨著一個嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)：資金合規(guī)出境。如果你要把還原代持的稅款或者收購款匯出去，銀行和外匯局會嚴(yán)格審查資金來源和股權(quán)結(jié)構(gòu)的真實性。如果中間存在不清晰的代持關(guān)系，這筆錢大概率是鎖不出去的。我有個朋友就在這上面栽過跟頭，談好了收購一家歐洲的家族酒莊，結(jié)果因為對方股權(quán)結(jié)構(gòu)里存在一個未披露的代持人，導(dǎo)致外匯審核遲遲不通過，最后違約金賠了好幾十萬歐元。在跨境并購中，我們通常會把代持關(guān)系的排查前置到簽約前的最早階段，一旦發(fā)現(xiàn)這種復(fù)雜的跨境代持，如果沒有萬全的清理方案，我們一般都會建議客戶直接放棄，不要心存僥幸。

結(jié)語與展望

回首這十年，公司轉(zhuǎn)讓和并購市場風(fēng)起云涌，股權(quán)代持這個問題就像鬼魅一樣，時隱時現(xiàn)，從未真正離開過。從早期的野蠻生長，到現(xiàn)在的合規(guī)監(jiān)管趨嚴(yán)，市場對代持的容忍度越來越低。對于我們從業(yè)者來說，識別和化解代持風(fēng)險，已經(jīng)成為一項必須掌握的核心技能。這不僅僅是法律和稅務(wù)的技術(shù)活，更是一場對人性的博弈。很多時候，代持關(guān)系的破裂，往往不是因為錢，而是因為信任的崩塌。

展望未來，隨著“經(jīng)濟(jì)實質(zhì)法”在全球范圍內(nèi)的推廣，以及CRS（共同申報準(zhǔn)則）信息的不斷交換，信息的不透明度將大大降低，代持的空間也會被進(jìn)一步壓縮。企業(yè)主們應(yīng)該逐步摒棄“代持避險”的舊思維，轉(zhuǎn)而通過合法的信托架構(gòu)、家族辦公室或者持股平臺來實現(xiàn)資產(chǎn)隔離和傳承。對于我們這些操盤手而言，更要緊跟監(jiān)管形勢，不斷提升自己的專業(yè)判斷力。在每一次交易中，都要像排雷兵一樣，哪怕一絲一毫的異常都不能放過。

給正在考慮公司轉(zhuǎn)讓或者收購的朋友提個醒：不要怕麻煩，該穿透的穿透，該還原的還原。用現(xiàn)在的合規(guī)成本去置換未來的法律，這是最劃算的買賣。在加喜財稅，我們始終堅信，只有陽光下的交易，才是最安全的交易。如果你正被類似的問題困擾，不妨找專業(yè)的團(tuán)隊聊聊，有時候，當(dāng)局者迷，旁觀者清，也許我們的一句話，就能幫你省下幾百萬的冤枉錢。

加喜財稅見解總結(jié)

股權(quán)代持作為商業(yè)活動中的一種特殊安排，雖然在特定歷史階段解決了企業(yè)主的部分痛點，但在當(dāng)前強(qiáng)監(jiān)管與透明化的商業(yè)環(huán)境中，其已成為企業(yè)并購與轉(zhuǎn)讓中的核心風(fēng)險源。加喜財稅認(rèn)為，代持風(fēng)險的本質(zhì)在于“名實不符”導(dǎo)致的各種權(quán)屬與稅務(wù)爭議。無論是從法律效力的對抗性，還是稅務(wù)合規(guī)的穿透性來看，簡單粗暴的代持已不再適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)的資本化需求。我們建議，企業(yè)在進(jìn)行資本運(yùn)作前，應(yīng)盡早對歷史遺留的代持問題進(jìn)行“顯名化”清理，利用法律工具與稅務(wù)籌劃手段進(jìn)行合規(guī)整改。只有構(gòu)建清晰、透明的股權(quán)結(jié)構(gòu)，才能真正提升企業(yè)的市場價值，保障交易各方的合法權(quán)益。加喜財稅愿做您資本路上的凈化器，為您掃除障礙，保駕護(hù)航。